作者/陳兵 張?zhí)烊?/p>
自2021年下半年起，數(shù)字藏品吸引了文物界、傳媒界、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)等紛紛入局，越發(fā)令人關注。如何在抓住風口、賦能產(chǎn)業(yè)發(fā)展的同時，防范其中存在的風險，維護行業(yè)健康發(fā)展是重中之重。
數(shù)字藏品交易活躍、快速發(fā)展，也糾紛頻發(fā)、風險潛藏
(資料圖)
數(shù)字藏品是指使用區(qū)塊鏈技術(shù)，對特定的作品、藝術(shù)品生成的唯一數(shù)字憑證，在保護其數(shù)字版權(quán)的基礎上，實現(xiàn)真實可信的數(shù)字化發(fā)行、購買、收藏和使用。數(shù)字藏品利用區(qū)塊鏈技術(shù)信息透明、不可篡改、可溯源等特點，能夠快速且清晰地確定、查看一幅數(shù)字作品的身份特征、創(chuàng)作者信息以及流通詳情，這大幅提高了數(shù)字作品確權(quán)和追溯的效率。它能保護創(chuàng)作者的作品不被濫用，并有可能在流通過程中為創(chuàng)作者提供收入。由于數(shù)字藏品發(fā)售很多份，單份藏品的價格變低，這讓普通用戶也能用較低的價格收藏和欣賞優(yōu)秀的作品，有利于文化的傳播，也利于我國文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
數(shù)字藏品是完全以數(shù)字化形態(tài)存在的一種資產(chǎn)，一般是基于區(qū)塊鏈NFT（Non-Fungible Token，非同質(zhì)化通證）技術(shù)生成的一種電子形態(tài)。但是，我國的數(shù)字藏品與國外通常運行的NFT有著本質(zhì)區(qū)別。NFT主要是基于去中心化的公鏈發(fā)行，比如以太坊鏈，其最核心的特點是不受管理，不受控制，沒有任何人或者機構(gòu)進行監(jiān)督，它的價值由市場來決定，這也導致了NFT容易被炒作的風險。而國內(nèi)各個平臺的底層建設基本都是建立在各自的聯(lián)盟鏈之下的，比如螞蟻鏈，國內(nèi)政策對聯(lián)盟鏈核心的要求是“可管可控”。此外，NFT可以匿名交易，可使用虛擬貨幣交易，而國內(nèi)購買數(shù)字藏品需實名制賬戶且不能使用虛擬貨幣交易，只能通過人民幣或數(shù)字人民幣交易。可見，我國數(shù)字藏品雖然是基于NFT技術(shù)展開運營，但是其與通常場景下的NFT技術(shù)及產(chǎn)品不同，可視為負有嚴格監(jiān)管義務形態(tài)的特定化的NFT。
目前，國內(nèi)數(shù)字藏品交易平臺如雨后春筍般涌現(xiàn)。幾大互聯(lián)網(wǎng)公司均有相關交易平臺，如阿里的鯨探平臺、騰訊的幻核平臺。據(jù)不完全統(tǒng)計，2022年1月初到4月底，國內(nèi)數(shù)字藏品的每日發(fā)行額從100萬元提升到了1330萬元，增長超過10倍。根據(jù)《數(shù)字藏品應用參考》統(tǒng)計，截至2022年7月上旬，國內(nèi)數(shù)字藏品平臺數(shù)量已經(jīng)超過700家。隨著數(shù)字藏品在國內(nèi)各大交易平臺的火爆熱銷，相關行業(yè)協(xié)會等密切關注數(shù)字藏品行業(yè)發(fā)展態(tài)勢。
2022年4月13日，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會聯(lián)合呼吁會員單位，共同發(fā)起關于防范NFT相關金融風險的倡議，要求堅決遏制NFT金融化、證券化傾向，從嚴防范非法金融活動風險。這為數(shù)字藏品市場規(guī)制提出了具體要求，有利于數(shù)字藏品行業(yè)健康有序發(fā)展。
為落實《關于推進實施國家文化數(shù)字化戰(zhàn)略的意見》所提出的“充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會等社會組織的行業(yè)協(xié)調(diào)、自律作用，營造良好市場發(fā)展環(huán)境”政策精神，由中國文化產(chǎn)業(yè)協(xié)會主辦，聯(lián)合各有關協(xié)會、機構(gòu)共同發(fā)起的“中國數(shù)字文創(chuàng)行業(yè)自律和高質(zhì)量發(fā)展論壇”于2022年6月底在北京舉辦。在中國文化產(chǎn)業(yè)協(xié)會牽頭下，近30家機構(gòu)聯(lián)合在北京發(fā)起《數(shù)字藏品行業(yè)自律發(fā)展倡議》，反對二次交易和炒作、提高準入標準，成為行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的核心共識。參與各方涵蓋文旅產(chǎn)業(yè)專業(yè)機構(gòu)和協(xié)會、文化央企、IP機構(gòu)以及騰訊、百度等互聯(lián)網(wǎng)科技公司，是目前行業(yè)覆蓋方最廣的自律公約。該倡議為數(shù)字藏品行業(yè)提供了未來發(fā)展方向。
2022年7月14日，2022可信區(qū)塊鏈生態(tài)大會暨首屆信任科技大會在北京舉辦。會上發(fā)布了《可信數(shù)藏計劃自律守則》和可信數(shù)字藏品平臺名單?！犊尚艛?shù)藏計劃自律守則》由“可信區(qū)塊鏈推進計劃”聯(lián)合業(yè)界共同發(fā)起，提出十條數(shù)字藏品合規(guī)要求。目前，已有包括央視網(wǎng)、騰訊、百度、京東、趣鏈、紅洞、紙貴等36家單位正式簽署了自律守則。可信數(shù)藏平臺首批成員單位包括新華網(wǎng)、央視網(wǎng)、騰訊、螞蟻集團、百度、紅洞科技、京東數(shù)科、中國移動研究院等19家單位。
近期，《微信公眾平臺運營規(guī)范》增加了新的規(guī)則，明確數(shù)字藏品二級交易為嚴重違規(guī)行為，對違規(guī)公眾賬號將予以責令限期整改及限制賬號部分功能直至永久封號的處理。數(shù)藏平臺“NFTea數(shù)字茶票”公眾號2022年6月被封，理由即是“存在虛擬貨幣交易或數(shù)字藏品二級交易相關經(jīng)營活動”。
數(shù)字藏品行業(yè)領域存在的現(xiàn)實與潛在的規(guī)制風險
數(shù)字藏品行業(yè)存在侵害金融秩序的風險。
數(shù)字藏品具有虛擬特征，且具有互聯(lián)網(wǎng)世界中普遍存在的網(wǎng)絡效應、規(guī)模效應、聚集擴散效應，又與資產(chǎn)、金錢直接關聯(lián)，稍有不慎就會陷入脫離社會及實體經(jīng)濟的真實需求、憑空炒作、造假欺詐等亂象之中，需警惕行業(yè)野蠻生長。
當前，數(shù)字藏品行業(yè)中的服務平臺參差不齊，有不少中小規(guī)模的數(shù)字藏品平臺不但炒作風氣濃厚，甚至涉嫌無照開展業(yè)務。數(shù)字藏品交易中存在不少通過做高價格以吸引其他投資者參與炒作，以及利用普通人常有的害怕錯失心理圈錢行騙的現(xiàn)象。2022年6月28日，光藝數(shù)藏因其法定代表人被傳大量囤積藏品獲利，該平臺數(shù)字藏品價格出現(xiàn)大幅下跌，并出現(xiàn)“跑路”傳言。同時光藝數(shù)藏的數(shù)字藏品是否上鏈也存疑。
2.數(shù)字藏品行業(yè)存在侵害消費者權(quán)益的風險。
數(shù)字藏品交易平臺存在不真實、不準確、不完整披露NFT產(chǎn)品的信息或隱瞞數(shù)字作品真實情況的現(xiàn)象，其作虛假或者引人誤解的宣傳，在實踐中會侵害消費者合法權(quán)益。2022年6月15日，數(shù)字藏品平臺“鏈玩”的微博賬號發(fā)布了一篇使用古天樂形象的推廣文章，宣稱“鏈玩與著名影帝的強強聯(lián)合”，隨后，古天樂經(jīng)紀公司聲明其從未與鏈玩合作。鏈玩存在虛假宣傳，誤導消費者，侵害消費者合法權(quán)益之嫌。
3.數(shù)字藏品行業(yè)存在侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的風險。
通過數(shù)字藏品平臺將作品上鏈的主體，可能是作品的著作權(quán)人、作品實物的所有權(quán)人，也可能是沒有任何權(quán)利的第三人。如果沒有任何權(quán)利，而將他人享有著作權(quán)的作品鑄造為NFT數(shù)字藏品并發(fā)行、銷售，將侵害他人的著作權(quán)，其中也涉及平臺責任。2022年4月20日，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院依法公開開庭審理原告奇策公司與被告某科技公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權(quán)糾紛一案。在被告經(jīng)營的平臺上，有用戶在未經(jīng)作者授權(quán)的情況下鑄造并發(fā)布“胖虎打疫苗”數(shù)字作品，該行為侵犯了原作者的著作權(quán)。法院最終判決被告立即刪除涉案平臺上發(fā)布的“胖虎打疫苗”數(shù)字作品，同時賠償奇策公司經(jīng)濟損失及合理費用合計4000元。
4.數(shù)字藏品行業(yè)存在二次交易炒作的風險。
當前部分平臺，譬如，幻核、靈稀等不支持數(shù)字藏品流通交易及贈送，杜絕了數(shù)字藏品二次流轉(zhuǎn)的可能，在確保平臺內(nèi)藏品無法進行價格炒作的同時，該模式也導致了平臺用戶的活躍度相對下降，數(shù)字藏品無法流通便只有欣賞作用，出現(xiàn)商業(yè)價值相對較低的情況。部分平臺限制二次交易并允許滿足一定條件的平臺內(nèi)贈送。譬如，鯨探允許購買數(shù)字藏品180天后首次贈送，獲贈2年后可以再次轉(zhuǎn)贈。這種方式使用戶可以在平臺外將數(shù)字藏品出售，再回到平臺中通過贈予的方式進行交付，從而形成交易閉環(huán)，然而，也存在炒作的可能。還有部分平臺允許平臺內(nèi)交易，用戶購買藏品后可以直接在平臺掛售，譬如第九空間等。這種方式即平臺開放了二次交易市場，存在炒作可能，需采取科學精準有效的監(jiān)管，提高監(jiān)管技術(shù)和監(jiān)管效能。
究其原因，當前在數(shù)字藏品業(yè)內(nèi)催生炒作風險的原因，很大程度上在于缺乏對數(shù)字藏品定價的合理機制。2021年6月，阿里巴巴旗下的數(shù)字藏品銷售平臺鯨探和敦煌美術(shù)研究所推出了兩款限量藏品，單張價格9.9元，一經(jīng)發(fā)售即售罄，隨后其中一款名為“敦煌美術(shù)研究所幸運飛天”的數(shù)字藏品，在二手交易平臺閑魚被掛出近百萬元的轉(zhuǎn)售天價。此番二級市場的天價炒作以平臺下架該商品告終。由此，也促使國內(nèi)各大平臺更加警惕數(shù)字藏品的金融化風險。其表明國內(nèi)數(shù)字藏品的發(fā)行定價缺乏對市場預期的準確判斷，價格發(fā)現(xiàn)過程仍顯得較為混亂，使得我國數(shù)字藏品業(yè)因擔心再次出現(xiàn)劇烈的炒作現(xiàn)象，而一直未能正式全面開放數(shù)字藏品的交易、流通市場，致使數(shù)字藏品仍缺乏價值認定和實現(xiàn)的正式渠道，也誘發(fā)了非正規(guī)渠道惡性炒作的風險。
規(guī)范我國數(shù)字藏品合規(guī)運營的相應舉措
數(shù)字藏品是新生事物，相關監(jiān)管機構(gòu)和部門尚未對其發(fā)展作出明確且具有針對性的法律和行政法規(guī)，易出現(xiàn)濫用技術(shù)、盜用版權(quán)、虛構(gòu)價值等交易不規(guī)范、惡意炒作等問題。近期業(yè)內(nèi)發(fā)起的《數(shù)字藏品行業(yè)自律發(fā)展倡議》，雖對風險防范有一定作用，但并不具備法律效力。
目前，尚未對數(shù)字藏品進行準確界定，也未對有關交易平臺進行規(guī)范和監(jiān)管，相關法律仍處于空白狀態(tài)。隨著數(shù)字藏品市場持續(xù)升溫，相關部門應厘清數(shù)字藏品屬性，并將其納入監(jiān)管體系，以推動這一新興行業(yè)規(guī)范發(fā)展，避免可能引發(fā)的金融或法律風險。
首先，對數(shù)字藏品的概念應有明確界定，對平臺宣傳的數(shù)字藏品的唯一性、不可復制、不可篡改、永久存在需有詳細的規(guī)定與解釋規(guī)則，特別是對其唯一性的認定及標準。
數(shù)字藏品的唯一性要求每一份數(shù)字藏品在區(qū)塊鏈上擁有獨一無二的序列號?；煤税l(fā)行的數(shù)字藏品在騰訊區(qū)塊鏈上具有唯一的代碼，鯨探發(fā)行的數(shù)字藏品在螞蟻鏈上具有唯一的代碼，但是如果同一件作品在采用不同區(qū)塊鏈技術(shù)的平臺上發(fā)售，就無法保證其真正具有“唯一性”，消費者希望購買的藏品只在一個平臺上發(fā)售，但作品的所有者或品牌方為了獲取更多收益更想在不同平臺發(fā)售，這就需要監(jiān)管部門對數(shù)字藏品的唯一性作出清晰的限制，有關部門應建立統(tǒng)一藏品登記平臺，杜絕同一鏈下作品赴多條聯(lián)盟鏈重復發(fā)行。
其次，數(shù)字藏品發(fā)行中存在創(chuàng)作方、代理方、發(fā)行平臺、消費者，應理順數(shù)字藏品發(fā)行中各方的法律關系。
目前數(shù)字藏品的發(fā)行通常是由作品創(chuàng)作方授權(quán)平臺制作成數(shù)字藏品進行發(fā)行；或通過代理方和平臺合作進行發(fā)行。無論是創(chuàng)作方還是代理方，和平臺之間都是一種合作關系，發(fā)行的收益按照約定進行分成。但消費者在平臺購買數(shù)字藏品，是與平臺建立交易還是與創(chuàng)作方、代理方建立交易，需要進一步明確，這決定了數(shù)字藏品交易能否適用消費者在電商平臺購物相關規(guī)定。
再次，當前數(shù)字藏品業(yè)態(tài)快速發(fā)展，針對新業(yè)態(tài)需抓住其基本特征，做好內(nèi)容監(jiān)管，協(xié)同機構(gòu)監(jiān)管與平臺監(jiān)管的關系。
數(shù)字藏品是能夠體現(xiàn)原創(chuàng)性、藝術(shù)性的內(nèi)容，需防范炒作，防止成為利益輸送的工具，為此，要建立數(shù)字藏品內(nèi)容審核制度。平臺在發(fā)行數(shù)字藏品前，應先交由監(jiān)管部門審核，對發(fā)行的內(nèi)容和數(shù)量進行審核，審核通過才能進行上線發(fā)行。這就需要建立較為詳細的數(shù)字藏品內(nèi)容標準，保障發(fā)行的數(shù)字藏品具有創(chuàng)新性、藝術(shù)性，真正具有收藏價值。同時，為了保護知識產(chǎn)權(quán)，在進行數(shù)字藏品內(nèi)容審核時也應對作品授權(quán)等方面進行審查。為了防范數(shù)字藏品金融風險，還應規(guī)范數(shù)字藏品交易機制，二次交易也應該在監(jiān)管下有序進行，防止投機炒作。為此，可探索由行業(yè)監(jiān)管部門聯(lián)合主要平臺企業(yè)啟動數(shù)字藏品二次交易市場的建設，有序推進二次交易流程合規(guī)建設，在風險可管可控的情況下提升市場運營效益。
最后，針對數(shù)字藏品業(yè)內(nèi)的消費者權(quán)益保護，應在遵循消費者保護一般規(guī)律的前提下，制定有針對性的權(quán)益保護辦法。
目前已出現(xiàn)許多消費者投訴【進入黑貓投訴】平臺的案件，如近期有多名消費者投訴微店平臺入駐店鋪虛假發(fā)貨，消費者既沒有收到數(shù)字藏品，也不能退款。為了維護消費者權(quán)益，需要法律法規(guī)明確消費者在數(shù)字藏品交易中的知情權(quán)和其他相關權(quán)益，且通過建立投訴平臺完善維權(quán)機制。
（陳兵系南開大學法學院副院長、教授、博導，南開大學競爭法研究中心主任，數(shù)字經(jīng)濟交叉科學研究中心研究員；張?zhí)烊叵的祥_大學競爭法研究中心研究人員）
關鍵詞： 交易平臺
